如何掌握工程採購案調解之關鍵優勢

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如何掌握工程採購案調解之關鍵優勢

詳細介紹:

(一)調解預審會前之準備
        1.及時反映
        (1)當契約條款解釋兩造不同時:除檢視契約之適用優先順序,並與機關協調外,若無法達成共識,應立即以書面表達立場。
        (2)當履約進度遭受阻礙時:若因甲方未盡協力義務等因素,應立即以書面反應,並要求停工或不計工期,勿因機關勸說暫勿反應,而損及自身權益。
        (3)當驗收標準及方法無法合意時:若超出契約規定之驗收標準及方法,而契約未明確規定,可徵詢相關同業工會之意見,並表明檢驗費用應由機關負擔。
        (4)當權利須特別主張時:應立即以書面反應。
        (5)當結算付款遭耽誤時:應適時以書面反應機關應依合約及採購法等儘速付款,並表達未來可能一併請求利息。
        (6)當結算付款額度兩造主張相左時:若追加款、物調款等款項兩造主張不同時,應以書面反應,以保留未來之請求權。
        2.證據保存
        (1)兩造往來公文:以一案一卷為原則,按日期區分為機關來文及廠商發文分別保存。
        (2)履約相關會議紀錄:若未獲會議紀錄或紀錄與事實不符,應立即以書面反應。
        (3)審查意見、驗收紀錄:若有疑問應立即以書面反應。
        (4)電話通聯紀錄:記錄通聯時間、級職、姓名、內容等。
        (5)專業單位諮詢文件:請工程會釋疑函件、同業公會之商源提供往來公文等。
        3.詳細分析
        (1)法-系爭購案契約(含政府採購法、民法、行政程序法、機關相關之內部規定等)。
        (2)理-業界慣例、專業註解。
        (3)情-同理心、公平正義。
        4.設定目標
        依上述之詳細分析結果,按優先順序及可能性(勝率)設定主要、次要、及附帶訴求:
        (1)主要訴求要確保:
        務必要確保之主要訴求。
        (2)次要訴求要爭取:
        儘可能爭取之次要訴求。
        (3)附帶訴求可捨棄:
        附帶訴求在必要時捨棄,作為確保主、次要訴求之交換條件。
        5.調解申請書編撰邏輯
        (1)事實表述明確易懂。
        (2)理由說明契合訴求。
        (3)證據提供具體有效。
        (4)前後呼應層次分明。
        (5)段落區分配合攻防。
(二)調解預審會中之關鍵要領
        1.發揮攻防技巧
        (1)尋找弱點、致命一擊:公務人員最怕的就是違法,因此若能找出機關違法之處予以致命一擊,由於承辦人員可能遭受行政或民、刑事責任等處份,機關往往會作讓步。
        (2)多點突破、擴大效果:全面檢視合約中對我方有利之點,儘可能提出,以便增強說服之力道。
        (3)以子之矛、攻子之盾:他造當事人提及最多之處,往往就是其最弱之處,找出該處之弱點及矛盾所在,再予以攻擊。
        (4)模糊焦點、減少損害:同理,我方之弱點,也要安排一些煙霧彈來模糊焦點,以避免對方之攻擊。
        (5)迂迴打擊、保護目標:我方之主要訴求雖已設定,但勿表現的過於明顯,以免成為攻擊目標。
        (6)順勢而為、確保戰果:必須視會中之發展狀況臨機應變、順勢而為,以確保戰果。
        (7)釋出善意、以退為進:將可讓步之處(附帶或次要訴求)捨棄,作為促成調解之交換條件。
        2.掌握關鍵要素
        (1)影響審議委員之心證:原則上會議一開始即切入重點,以便能先行建立委員之同理心及同情心,進而影響委員之心證。倘若遭遇較不公正之委員,建議考慮將案件撤回,可退還一半之調解費,降低損失,並評估改採仲裁或訴訟處理。
        (2)爭取審議委員之認同。
        (3)獲得審議委員有利之判斷。
        3.答辨要項
        (1)見風轉舵、投其所好:
        會前先行瞭解委員之專長背景及習慣,以便依其好惡答辯。
        (2)臨機應變、不急不徐:
        無論會前準備再周延,會中仍會有超本劇本之外的狀況發生,切莫慌張,答辯時應簡單扼要、條理分明。
        (3)冷靜思維、沈著應答:
        對方答辯時,我方要對其內容一一作筆記,再就其內容適時作重點之反駁。
        (4)據理力爭、確保權益。
        (5)理虧迴避、降低損害。
        (6)補充說明、力保無失:
        若在調解申請書送出後發現有未盡事宜,可在召開預審之前隨時補充,並於會中充分說明,以確保無所遺漏,避免委員誤解。
        (7)保持和諧、留有餘地:
        切記理直氣緩,保持調解氣氛,否則若惹惱機關,將可能不同意調解建議或調解方案,致調解不成立。
        4.結論歸納合理
        (1)以法為依歸、理為輔助、情為旁白:務必以「法」為準,輔以「理」,再動之以「情」,則成功之機率將提高;倘不合法,緃使再合情合理,恐怕亦難成功。
        (2)理由引述分門別類、條理分明,且能支持所提請求。
        (3)歸納結論以達成請求事項為目的。